Qu’est-ce qu’un fiduciaire?

un fiduciaire est une personne ou une organisation qui agit pour le compte d’une ou de plusieurs autres personnes, mettant l’intérêt de leurs clients avant le leur, avec le devoir de préserver la bonne foi et la confiance. Être fiduciaire exige donc d’être tenu à la fois juridiquement et éthiquement d’agir dans l’intérêt supérieur de l’autre.

un fiduciaire peut être responsable du bien-être général d’un autre (p. ex., le tuteur légal d’un enfant), mais souvent la tâche implique des finances; gérer les actifs d’une autre personne, ou d’un groupe de personnes, par exemple. Les gestionnaires de fonds, les conseillers financiers, les banquiers, les agents d’assurance, les comptables, les exécuteurs testamentaires, les membres du Conseil d’administration et les dirigeants d’entreprise ont tous une responsabilité fiduciaire.

la Compréhension d’un Fiduciaire

Un fiduciaire, les responsabilités et les fonctions sont à la fois éthiques et juridiques. Lorsqu’une partie accepte sciemment une obligation fiduciaire au nom d’une autre partie, elle est tenue d’agir dans le meilleur intérêt du principal, c’est-à-dire du client ou de la partie dont elle gère les actifs. C’est ce qu’on appelle une « norme de soins pour les personnes prudentes »; une norme qui découle à l’origine d’une décision de justice de 1830., Cette formulation de la règle de la personne prudente exigeait qu’une personne agissant en tant que fiduciaire soit tenue d’agir d’abord et avant tout en tenant compte des besoins des bénéficiaires. Il faut veiller à ce qu’il n’y ait pas de conflit d’intérêts entre le fiduciaire et son mandant.

dans de nombreux cas, aucun profit ne doit être tiré de la relation à moins que le consentement explicite ne soit accordé au moment où la relation commence. Par exemple, au Royaume-Uni, les fiduciaires ne peuvent profiter de leur position, selon une décision de la Haute Cour anglaise, Keech vs. Sandford (1726)., Si le mandant donne son consentement, le fiduciaire peut conserver tout avantage qu’il a reçu; ces avantages peuvent être soit monétaires, soit définis plus largement comme une « opportunité ».,y de relations d’affaires communes, y compris:

• Fiduciaire et bénéficiaire (le type le plus courant)
• membres du Conseil D’administration et actionnaires
• exécuteurs et légataires
• tuteurs et pupilles
• promoteurs et souscripteurs
• avocats et clients
• sociétés D’investissement et investisseurs
• compagnies d’assurance/agents et titulaires de police

relation fiduciaire entre fiduciaire & bénéficiaire

Les arrangements successoraux et les fiducies mises en œuvre impliquent à la fois un fiduciaire et un bénéficiaire., Un particulier nommé fiduciaire de fiducie ou de succession est le fiduciaire et le bénéficiaire est le principal. En vertu d’une obligation de fiduciaire/bénéficiaire, le fiduciaire a la propriété légale des biens ou des actifs et détient le pouvoir nécessaire pour gérer les actifs détenus au nom de la fiducie. En droit successoral, le fiduciaire peut également être appelé exécuteur testamentaire de la succession.

notez que le fiduciaire doit prendre des décisions qui sont dans le meilleur intérêt du bénéficiaire, car ce dernier détient un titre équitable sur le bien., La relation fiduciaire/bénéficiaire est un aspect important de la planification successorale globale, et des précautions particulières doivent être prises pour déterminer qui est désigné comme fiduciaire.

Les politiciens créent souvent des fiducies aveugles afin d’éviter les scandales de conflits d’intérêts réels ou perçus. Une fiducie sans droit de regard est une relation dans laquelle un fiduciaire est responsable de tout l’investissement du corpus (actif) d’un bénéficiaire sans que le bénéficiaire sache comment le corpus est investi., Même si le bénéficiaire n’a aucune connaissance, le fiduciaire a l’obligation fiduciaire d’investir le corpus selon la norme de conduite de la personne prudente.

relation fiduciaire entre les membres du Conseil d’administration& actionnaires

une obligation fiduciaire similaire peut être détenue par les administrateurs de sociétés, car ils peuvent être considérés comme des fiduciaires pour les actionnaires s’ils siègent au Conseil d’une société, ou des fiduciaires de déposants s’ils, Fonctions spécifiques comprennent les éléments suivants:

L’Obligation de Soins

le Devoir de diligence s’applique à la façon dont le conseil d’administration prend les décisions concernant l’avenir de l’entreprise. Le Conseil a le devoir d’enquêter pleinement sur toutes les décisions possibles et sur la façon dont elles peuvent avoir une incidence sur l’entreprise. Si le Conseil vote pour élire un nouveau chef de la direction, par exemple, la décision ne devrait pas être prise uniquement sur la base de la connaissance ou de l’opinion du Conseil d’un candidat possible; il incombe au Conseil d’enquêter sur tous les candidats viables pour s’assurer que la meilleure personne pour le poste est choisie.,

L’Obligation d’Agir de Bonne Foi

Même après qu’il a raisonnablement et d’enquêter sur toutes les options, le conseil d’administration a la responsabilité de choisir l’option qu’il croit sert au mieux les intérêts de l’entreprise et de ses actionnaires.

le devoir de loyauté

Le Devoir de loyauté signifie que le Conseil d’administration n’est tenu de placer aucune autre cause, intérêt ou affiliation au-dessus de son allégeance à la société et aux investisseurs de la société., Les membres du Conseil d’administration doivent s’abstenir de toute Transaction personnelle ou professionnelle qui pourrait placer leur propre intérêt personnel ou celui d’une autre personne ou entreprise au-dessus de l’intérêt de la société.

Si un membre d’un conseil d’administration se trouvent être en violation de leur obligation fiduciaire, ils peuvent être tenus responsables en justice par la société elle-même ou de ses actionnaires.,

relation fiduciaire entre exécuteur& légataire

les activités fiduciaires peuvent également s’appliquer à des transactions spécifiques ou ponctuelles. Par exemple, un acte fiduciaire est utilisé pour transférer des droits de propriété dans une vente lorsqu’un fiduciaire doit agir en tant qu’exécuteur testamentaire de la vente au nom du propriétaire. Un acte fiduciaire est utile lorsqu’un propriétaire souhaite vendre mais est incapable de gérer ses affaires en raison d’une maladie, d’une incompétence ou d’autres circonstances et a besoin de quelqu’un pour agir à sa place.,

un fiduciaire est tenu par la loi de divulguer à l’acheteur potentiel l’état réel de la propriété vendue, et ils ne peuvent recevoir aucun avantage financier de la vente. Un acte fiduciaire est également utile lorsque le propriétaire est décédé et que ses biens font partie d’une succession qui nécessite une surveillance ou une gestion.

relation fiduciaire entre tuteur& Ward

dans le cadre d’une relation tuteur / ward, la tutelle légale d’un mineur est transférée à un adulte désigné., En tant que fiduciaire, le tuteur est chargé de veiller à ce que l & apos; enfant ou le pupille mineur reçoive les soins appropriés, ce qui peut inclure de décider où le mineur fréquente l & apos; école, que le mineur bénéficie de soins médicaux appropriés, qu & apos; il fait l & apos; objet de mesures disciplinaires raisonnables et que son bien-être quotidien reste intact.

un tuteur est nommé par le tribunal d’état lorsque le tuteur naturel d’un enfant mineur n’est plus en mesure de s’occuper de l’enfant. Dans la plupart des États, une relation tuteur/pupille reste intacte jusqu’à ce que l’enfant mineur atteigne l’âge de la majorité.,

relation fiduciaire entre avocat& Client

la relation fiduciaire avocat / client est sans doute l’une des plus strictes. La Cour suprême des États—Unis déclare que le plus haut niveau de confiance doit exister entre un avocat et un client-et qu’un avocat, en tant que fiduciaire, doit agir en toute équité, loyauté et fidélité dans chaque représentation et traitement des clients.,

Les avocats sont tenus responsables des violations de leurs obligations fiduciaires par le client et sont responsables devant le tribunal devant lequel ce client est représenté lorsqu’une violation se produit.

relation fiduciaire entre le Principal& Agent

un exemple plus générique de devoir fiduciaire réside dans la relation principal / agent. Toute personne physique, société, Société de personnes ou organisme gouvernemental peut agir à titre de mandant ou de mandataire tant que la personne ou l’entreprise a la capacité juridique de le faire., En vertu d’une obligation de mandant/mandataire, un mandataire est légalement nommé pour agir au nom du mandant sans conflit d’intérêts.

un exemple courant de relation mandant / mandataire qui implique une obligation fiduciaire est un groupe d’actionnaires en tant que mandants choisissant des membres de la direction ou des dirigeants pour agir à titre de mandataires. De même, les investisseurs agissent en tant que mandants lorsqu’ils choisissent les gestionnaires de fonds d’investissement comme agents pour gérer les actifs.,

Fiduciaire D’investissement

bien qu’il puisse sembler qu’un fiduciaire d’investissement soit un professionnel de la finance (gestionnaire de fonds, banquier, etc.), un « fiduciaire d’investissement » est en fait toute personne qui a la responsabilité légale de gérer l’argent de quelqu’un d’autre. Cela signifie que si vous vous êtes porté volontaire pour siéger au Comité d’investissement du Conseil d’administration de votre organisme de bienfaisance local ou d’une autre organisation, vous avez une responsabilité fiduciaire. Vous avez été placé dans une position de confiance, et il peut y avoir des conséquences pour la trahison de la confiance.,

de plus, l’embauche d’un expert financier ou en investissement ne libère pas les membres du comité de toutes leurs fonctions. Ils ont toujours l’obligation de sélectionner et de surveiller prudemment les activités de l’expert.

la règle d’adéquation

Les courtiers, qui sont souvent rémunérés par une commission, n’ont généralement qu’à remplir une obligation d’adéquation. Ceci est défini comme faisant des recommandations qui sont compatibles avec les besoins et les préférences du client sous-jacent., Les courtiers sont réglementés par la Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) en vertu de normes qui les obligent à faire des recommandations appropriées à leurs clients.

Au lieu d’avoir à placer leurs intérêts en dessous de ceux du client, la norme d’adéquation précise seulement que le courtier-courtier doit raisonnablement croire que les recommandations faites conviennent au client, en termes de besoins financiers, d’objectifs et de circonstances uniques du client., Une distinction clé en termes de loyauté est également importante: le devoir principal d’un courtier est envers son employeur, le courtier pour lequel il travaille, et non envers ses clients.

D’autres descriptions de la pertinence incluent s’assurer que les coûts de transaction ne sont pas excessifs et que leurs recommandations ne sont pas inappropriées pour le client. Les exemples qui peuvent violer la convenance incluent le trading excessif, le barattage du compte simplement pour générer plus de commissions et le changement fréquent des actifs du compte pour générer des revenus de transaction pour le courtier-courtier.,

de plus, la nécessité de divulguer les conflits d’intérêts potentiels n’est pas une exigence aussi stricte pour les courtiers; un investissement doit seulement être adapté, il ne doit pas nécessairement être compatible avec les objectifs et le profil de l’investisseur individuel.

la norme d’adéquation peut finir par provoquer des conflits entre un courtier et un client. Le conflit le plus évident concerne la compensation., En vertu d’une norme fiduciaire, il serait strictement interdit à un conseiller en placement d’acheter un fonds commun de placement ou un autre placement pour un client parce qu’il obtiendrait au courtier des frais ou une commission plus élevés qu’une option qui coûterait moins cher au client—ou rapporterait plus pour le client.

selon l’exigence d’adéquation, tant que l’investissement convient au client, il peut être acheté pour le client. Cela peut également inciter les courtiers à vendre leurs propres produits avant de rivaliser pour des produits qui peuvent coûter moins cher.

l’Adéquation vs, Norme fiduciaire

Si votre conseiller en placement est un conseiller en placement inscrit (RIA), il partage la responsabilité fiduciaire avec le Comité de placement. D’autre part, d’un courtier, qui travaille pour un courtier, ne peut pas. Certaines sociétés de courtage ne veulent pas ou ne permettent pas à leurs courtiers d’être des fiduciaires.

Les Conseillers en placement, qui sont généralement rémunérés, sont liés à une norme fiduciaire établie dans le cadre de la Loi sur les conseillers en placement de 1940. Ils peuvent être réglementés par la SEC ou les autorités en valeurs mobilières de l’état., La loi est assez précise dans la définition de ce que signifie un fiduciaire, et elle stipule un devoir de loyauté et de soin, ce qui signifie que le conseiller doit faire passer les intérêts de son client avant les leurs.

Par exemple, le conseiller ne peut pas acheter de titres pour son compte avant de les acheter pour un client et il lui est interdit d’effectuer des opérations pouvant entraîner des commissions plus élevées pour le conseiller ou sa société de placement.,

cela signifie également que le conseiller doit faire de son mieux pour s’assurer que les conseils en placement sont faits en utilisant des informations exactes et complètes—essentiellement, que l’analyse est approfondie et aussi précise que possible. Éviter les conflits d’intérêts est important lorsqu’il agit en tant que fiduciaire, et cela signifie qu’un conseiller doit divulguer tout conflit potentiel pour placer les intérêts du client avant ceux du conseiller.,

de plus, le conseiller doit placer des opérations selon une norme de « meilleure exécution », ce qui signifie qu’il doit s’efforcer de négocier des titres avec la meilleure combinaison de faible coût et d’exécution efficace.

la règle fiduciaire de courte durée

alors que le terme « adéquation » était la norme pour les comptes Transactionnels ou les comptes de courtage, la règle fiduciaire du Ministère du travail, a proposé de durcir les choses pour les courtiers., Toute personne ayant de l’argent de retraite sous gestion, qui a fait des recommandations ou des sollicitations pour un IRA ou d’autres comptes de retraite avantagés sur le plan fiscal, serait considérée comme un fiduciaire tenu de respecter cette norme, plutôt que la norme d’adéquation qui était autrement en vigueur.

La règle fiduciaire a eu une mise en œuvre longue et encore peu claire. Initialement proposé en 2010, il devait entrer en vigueur entre le 10 avril 2017 et janvier 2017. 1, 2018., Après que le président Trump a pris ses fonctions, il a été reporté au 9 juin 2017, y compris une période de transition pour certaines exemptions s’étendant jusqu’en janvier. 1, 2018.

par la suite, la mise en œuvre de tous les éléments de la règle a été repoussée au 1er juillet 2019. Avant que cela puisse se produire, la règle a été annulée à la suite d’une décision de juin 2018 de la cinquième Cour de Circuit des États-Unis.

En juin 2020, une nouvelle proposition, la Proposition 3.,0, a été publié par le Ministère du travail, qui « a rétabli la définition fiduciaire de conseil en investissement en vigueur depuis 1975 accompagnée de nouvelles interprétations qui ont étendu sa portée dans le cadre du roulement, et a proposé une nouvelle exemption pour les conseils en investissement conflictuels et les transactions principales. »

il reste à voir s’il sera approuvé sous la nouvelle administration du président Biden.,

risques d’être un fiduciaire

la possibilité pour un fiduciaire / mandataire qui ne fonctionne pas de manière optimale dans l’intérêt du bénéficiaire est appelée « risque fiduciaire. »Cela ne signifie pas nécessairement que le fiduciaire utilise les ressources du bénéficiaire pour son propre bénéfice; cela pourrait être le risque que le fiduciaire n’obtienne pas la meilleure valeur pour le bénéficiaire.,

Par exemple, une situation où un gestionnaire de fonds (agent) effectue plus de transactions que nécessaire pour le portefeuille d’un client est une source de risque fiduciaire parce que le gestionnaire de fonds érode lentement les gains du client en encourant des coûts de transaction plus élevés que nécessaire.

en revanche, une situation dans laquelle une personne ou une entité qui est légalement nommée pour gérer les actifs d’une autre partie utilise son pouvoir de manière contraire à l’éthique ou illégale pour bénéficier financièrement, ou servir son intérêt personnel d’une autre manière, est appelée « abus fiduciaire » ou « fraude fiduciaire., »

assurance Fiduciaire

Une entreprise peut assurer les personnes qui agissent à titre de fiduciaires d’un régime de retraite admissible, telles que les administrateurs, les dirigeants, les employés et les autres fiduciaires de la société.

l’assurance responsabilité fiduciaire vise à combler les lacunes de la couverture traditionnelle offerte par le biais de la responsabilité au titre des avantages sociaux des employés ou des polices d’administrateur et de dirigeant., Il offre une protection financière en cas de litige, en raison de scénarios tels qu’une prétendue mauvaise gestion des fonds ou des placements, des erreurs administratives ou des retards dans les transferts ou les distributions, un changement ou une réduction des prestations, ou des conseils erronés concernant la répartition des placements dans le régime.,

Investment Fiduciary Guidelines

en réponse au besoin d’orientation pour les fiduciaires d’investissement, la fondation à but non lucratif pour les études fiduciaires a été créée pour définir les pratiques d’investissement prudentes suivantes:

Étape 1: organiser

le processus commence par les fiduciaires se renseigner sur les lois et les règles qui s’appliqueront à leur situation. Une fois que les fiduciaires ont défini leurs règles de gouvernance, ils doivent ensuite définir les rôles et les responsabilités de toutes les parties impliquées dans le processus., Si des fournisseurs de services d’investissement sont utilisés, les accords de services doivent être écrits.

Étape 2: Formaliser

la Formalisation du processus d’investissement commence par créer le programme d’investissement des buts et des objectifs. Les fiduciaires doivent identifier des facteurs tels que l’horizon de placement, un niveau de risque acceptable et le rendement attendu. En identifiant ces facteurs, les fiduciaires créent un cadre d’évaluation des options de placement.,

les fiduciaires doivent ensuite sélectionner les classes d’actifs appropriées qui leur permettront de créer un portefeuille diversifié grâce à une méthodologie justifiable. La plupart des fiduciaires vont à ce sujet en utilisant la théorie moderne du portefeuille (MPT) parce que MPT est l’une des méthodes les plus acceptées pour créer des portefeuilles de placement qui ciblent un profil de risque/rendement souhaité.

enfin, le fiduciaire devrait formaliser ces étapes en créant un énoncé de politique d’investissement qui fournit les détails nécessaires à la mise en œuvre d’une stratégie d’investissement spécifique., Maintenant, le fiduciaire est prêt à procéder à la mise en œuvre du programme d’investissement, comme indiqué dans les deux premières étapes.

Étape 3: Mise en œuvre

La phase de mise en œuvre consiste à sélectionner des placements ou des gestionnaires de placements spécifiques pour satisfaire aux exigences détaillées dans l’énoncé de politique de placement. Un processus de diligence raisonnable doit être conçu pour évaluer les investissements potentiels. Le processus de diligence raisonnable devrait identifier les critères utilisés pour évaluer et filtrer le pool d’options d’investissement potentielles.,

la phase de mise en œuvre est généralement effectuée avec l’aide d’un conseiller en placement, car de nombreux fiduciaires n’ont pas les compétences et / ou les ressources nécessaires pour effectuer cette étape. Lorsqu’un conseiller est utilisé pour aider dans la phase de mise en œuvre, les fiduciaires et conseillers doivent communiquer pour s’assurer qu’un processus de diligence raisonnable est utilisé dans la sélection des investissements ou des gestionnaires.

Étape 4: Moniteur

L’étape finale peut être le plus de temps et aussi la partie la plus négligée du processus., Certains fiduciaires ne sentent pas l’urgence de surveiller s’ils ont obtenu les trois premières étapes correctes. Les fiduciaires ne devraient négliger aucune de leurs responsabilités car ils pourraient être également responsables de la négligence à chaque étape.

afin de surveiller correctement le processus d’investissement, les fiduciaires doivent examiner périodiquement les rapports qui comparent le rendement de leurs placements à l’indice et au groupe de pairs appropriés, et déterminer si les objectifs de l’énoncé de politique d’investissement sont atteints. Il ne suffit pas de surveiller les statistiques de performance.,

les Fiduciaires doivent également surveiller des données qualitatives, telles que des changements dans la structure organisationnelle de gestionnaires de placements utilisés dans le portefeuille. Si les décideurs en matière d’investissement d’une organisation sont partis, ou si leur niveau d’autorité a changé, les investisseurs doivent considérer comment cette information peut influer sur le rendement futur.

En plus des évaluations de rendement, les fiduciaires doivent examiner les dépenses engagées dans la mise en œuvre du processus. Les fiduciaires sont responsables non seulement de la façon dont les fonds sont investis, mais aussi pour la façon dont les fonds sont dépensés., Les frais de placement ont une incidence directe sur le rendement, et les fiduciaires doivent s’assurer que les frais payés pour la gestion des placements sont justes et raisonnables.

règles et Règlements fiduciaires actuels

Un département de la Treasury agency, le Bureau du contrôleur de la monnaie, est chargé de réglementer les associations d’épargne fédérales et leurs activités fiduciaires aux États-Unis.plusieurs obligations fiduciaires peuvent parfois être en conflit les unes avec les autres, un problème qui se produit souvent avec les agents immobiliers et les avocats., Deux intérêts opposés peuvent au mieux être équilibrés; cependant, équilibrer les intérêts n’est pas la même chose que de servir le meilleur intérêt d’un client.

Les certifications fiduciaires sont distribuées au niveau de l’état et peuvent être révoquées par les tribunaux si une personne est jugée négligente de ses fonctions. Pour être certifié, un fiduciaire doit réussir un examen qui teste sa connaissance des lois, des pratiques et des procédures liées à la sécurité, telles que la vérification des antécédents et le filtrage., Bien que les bénévoles du Conseil d’administration n’aient pas besoin de certification, la diligence raisonnable consiste à s’assurer que les professionnels travaillant dans ces domaines ont les certifications ou les licences appropriées pour les tâches qu’ils effectuent.